办案心得

办案心得 | 劳动争议纠纷案件

2015.07.01

劳动争议案件对于律师来说,不管是大小律师,都应当熟知一二,因为即使作为专做经济纠纷的律师,当事人(老板)也经常会问一些劳动争议案件的规定。应当说,劳动争议案件也是接触企业,服务弱者的一个平台,我们作为律师不得不关注。劳动争议案件普遍的特点就是标的额不是很大,但是涉及法律关系复杂,处理难度大。由于劳动者属于弱势的一方,相关的证据多数掌握在用人单位手里,用人单位拒绝提供,造成了劳动者举证不能,从而败诉的很多。同时劳动争议案件涉及《劳动法》、《劳动合同法》和相关司法解释,以及行政法规、部门规章等一系列规范性文件,对同一问题,不同时期又有不同的政策法规规定,因而适用起来存在相当大的难度。在我代理的劳动案件中,劳动者与用人单位主要涉及以下几方面的争议:

一、劳动者要求用人单位支付劳动报酬。

根据劳动部颁布的《工资支付暂行规定》的相关规定,劳动者在职期间,用人单位必须按月支付其工资。如果用人单位一个月以上不支付劳动者工资,就属于违法,劳动者有权要求用人单位发放工资,并且按照法律的规定要求其支付赔偿金。

对于劳动关系依法解除或者终止劳动合同时的工资支付,该规定明确规定用人单位应在解除或者终止劳动合同时一次支付给劳动者。因此,在劳动者依法与用人单位解除劳动关系或者双方的劳动合同终止时,不管当初约定发放工资的具体日期为哪天,用人单位都应该一次性支付给劳动者。

这类纠纷难度最大的是单位为了规避用工风险,一般与劳动者签订了最低工资标准的合同,劳动者实际发放的可能是最低工资的数倍。当出现纠纷时,用人单位将签订的劳动合同拿出,要求按照最低工资标准计算。

见招拆招:利用银行卡发放记录、工资单等计算平均工资,避免按照最低工资标准计算。

疑惑:销售类职业按照业绩计算提成,没有证据或者证据在单位处如何解决?

二、劳动者要求用人单位支付加班加点工资的。

这类案件一般都与其他纠纷混合在一起,一般很少有单独起诉加班费用的。根据劳动法及劳动合同法的相关规定,企业应当实行职工每日工作8小时,每周工作40小时的标准工时制度。有的企业要求职工周六也照常上班,不支付加班费的行为,属于侵害职工合法权益的行为,职工有权要求单位支付加班工资。职工要求单位支付加班费法律关系简单,最关键的问题就是举证问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定:劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。因为考勤记录一般都掌握在用人单位手里,劳动者很难举证。很多用人单位不讲诚信,干脆伪造考勤记录,给审理造成了很大的难度。

另外,好多单位打着实行综合工时制或者不定时工时制的幌子,不支付劳动者加班工资,而按照相关的法律规定,实行综合工时制或者不定时工时制,必须经过劳动行政部门的审批与备案,否则是无效的。

见招拆招:要求用人单位支付加班工资前,劳动者一定要注意保留证据。实在没有证据情况下,可以证人证言,或者工人联合起来一起起诉。

三、劳动者要求用人单位支付没有签订劳动合同的双倍工资

双倍工资问题也是比较常见的劳动争议之一。《劳动合同法》第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。结合《劳动合同法实施条例》的规定,用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前一日。由于劳动合同法是 2008年1月1日生效,因此要求双倍工资只能从2008年开始算,2008年以前没有签订劳动合同也不能要求单位支付双倍工资。

常见问题:2008年至今已经有7年了,很多劳动者主张双倍工资时已经过一年诉讼时效;有的单位签订一份空白合同留存,以备不患,甚至劳动者都不知情。

见招拆招:仲裁前仔细计算诉讼时效,仲裁前还应当证明劳动关系以及工资金额。

四、劳动者要求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿金以及经济赔偿金。

所办案件中,要求支付经济补偿金或者经济赔偿金的案件占多数。当前社会,虽然有劳动合同法保护劳动者,但是用人单位还是很少按照法律规定进行补偿。招工与解除劳动关系随心所欲。《劳动合同法》第四十七条的规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条的规定,用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。需要提醒的是单位逼迫员工签订离职申请的,员工是不得要求经济补偿金的。

见招拆招:对于经济补偿金,如果劳动者以单位没有缴纳保险或者支付加班费为由单方面解除劳动合同,要求单位支付补偿金。如果单位无故开除,可以要求经济赔偿金,即经济补偿金的两倍。

五、劳动者要求用人单位补缴社会保险费。

根据《社会保险法》《劳动合同法》等相关法律规定,企业为员工缴纳社保是法定义务。由于为劳动者缴纳社会保险,是法律的强制性规定,因此劳动者与用人单位私下约定的放弃要求单位缴纳社会保险的约定无效,劳动者还可以要求单位为其缴纳社会保险。但是,在武进,要求单位补缴社会保险不属于仲裁范围,不能立案,劳动者仅能去劳动监察大队投诉或者举报来维护自己权利。

见招拆招:社会保险待遇不能起诉,但是因单位未缴纳社会保险,劳动者重大疾病而导致大量医药费不能报销的,可以仲裁或起诉。

 

以上为常见劳动争议纠纷,笔者做出总结。为何写出此文,笔者一周前去了郑州的代表工人运动的二七广场,个人认为在和平年代,劳动者的权利没有百分百的维护好,在和平年代,劳动者的权利意识仍有待提高。【本文由常州律师江苏阳湖律师事务所公司法务律师施银虎律师供稿】


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